博士律师事务所日报（20180605期）|国际投资与工程——从外汇监管看

2018年06月05日 从外汇监管看比特币交易 前言：随着人民币持续贬值，资金净流出规模和汇兑损失风险加剧，国家外汇管理局加强了对外汇套利行为的监管。似乎只有虚拟货币交易平台仍然在外汇的直接监管之外。比特币作为全球公认的、私密高效的数字货币，已成为外汇人士的最佳选择。但2017年，《中国人民银行、中央网信办的公告》，切断了我国虚拟货币与法定货币的兑换通道，从而从根本上遏制了使用代币逃避外汇管制的趋势。北京多科特律师事务所国际业务团队拟从外汇监管角度分析禁止比特币交易的原因及必然性一、比特币交易所监管强制执行《关于比特币交易的细则》 2007年颁布实施的《个人外汇管理办法》（以下简称《细则》），每年折合每人每年5万美元。国家外汇管理局可以调整年根据国际收支总额计算。”也就是说，每人每年最多汇出的美元金额不得超过5万元。禁令出台前，比特币每日提款限额为500，以6000元的价格为300万元，或约43万美元，相当于8日的个人汇兑限额。 《关于规范银行卡境外大额现金取款业务的通知》第一条，“个人在境外使用境内银行卡取款时，其名下银行卡（含附属卡）总金额每历年不超过等值10万元。人民币。

如超过年度额度，今年及次年暂停境内银行卡境外取现。也就是说，如果个人使用境内银行卡在境外提取现金如何通过比特币换汇，其名下所有银行卡的现金提取总额每年不得超过等值人民币10万元。此前，仅规定每人每张卡的年度提款限额不得超过10万元。这意味着不仅对来自中国的资金汇出进行监管，而且对境外汇款的接受也进行了监管。针对这一规定，需要资金出境的中国投资者想出了各种策略，包括利用中国地下钱庄、利用香港货币兑换商转账、携带大量现金出境、汇款等。给家人和朋友，即使用多账号“蚂蚁搬家”。然而，上述所有方法都是值得怀疑和有风险的。地下银行在司法实践中较为常见。因非法经营、洗钱、变相、隐匿犯罪所得等被定罪、查处；携带现金出境明显违反现金限额规定，过关时极有可能被发现；而最广泛使用的“蚂蚁搬家”方式，由少数人分批将资金转移出境的方式，被国务院印发的《关于进一步完善个人结售汇业务管理的通知》明确禁止。国家外汇管理局，即“个人不得以分拆等方式规避个人结汇和境内购汇。全面管理。综上所述，在禁令出台之前，比特币以其安全、匿名、大额、实时到账的优势，赢得了资金出境需求者的青睐。 二、国外比特币兑换的应用 用比特币兑换外币的过程非常简单，只需要A用人民币购买比特币，然后在海外以美元出售，就可以完成货币兑换过程。

正是利用这一点，不少国外初创公司开始在小额外汇业务上发力。 Circle 公司成立于 2013 年 10 月，使用比特币链进行交易，实现了法币在全球各个国家的顺畅流动。它已经在 29 个国家/地区之间提供了即时且廉价的资金转账服务。凭借相对于传统外汇业务在时间和费用上的优势，Circle的业务也受到了资本市场的追捧。从 2014 年到 2016 年，他们分别获得了 2700 万美元、5000 万美元和 6000 万美元的投资。此外，Circle 也是第一家获得纽约州金融服务部颁发的 Bit License 的公司。 Circle Corporation的成功说明了比特币在跨境交易中的天然优势。比特币的底层技术是区块链。区块链由许多节点组成，所有节点通过公共账本共享所有交易的所有信息，因此每个节点都知道彼此的情况，确保区块链上的比特币可以自由高速流动，无需对于传统的金融渠道。他们之间有很多信任协议，为“汇比”提供了便利条件。以比特币实现跨境兑换作为区块链第一个成熟的典型应用，其长期稳定运行进一步证明了区块链技术的巨大优势，充分验证了区块链技术的完备性。但是，基于中国外汇管制的国情，比特币作为一种跨境兑换手段仍然存在巨大的风险，这也是circle的业务一直没有对中国开放的原因。

禁令前的国内兑换应用 在禁令之前，比特币兑换的使用方式主要有两种，线上和线下。网上货币兑换一般通过虚拟货币交易平台进行。国内火币网、比特币中国、OKCoin三大比特币交易平台均提供“汇款”服务。通过“怀币”服务，投资者可以在境内比特币平台以人民币资金充值和购买比特币，然后在境外比特币平台申请“怀币”，出售和提取现金。具体流程如下：投资者向平台提交“汇币”申请，接收方确认受理后，无需监管部门或金融机构审核。比特币可以在10分钟或1-2小时内跨越国界到达海外。比特币平台。随后，投资者可以在海外比特币平台上出售比特币，获取美元、欧元等资金并提取。接收方可以是区块链账户，也可以直接是海外比特币平台。汇币一方只要知道对方在区块链上的地址，就可以转账比特币。几乎所有海外比特币平台都支持美元、欧元等主要国际货币的提现。不过，投资者可以发邮件申请提高额度，不设上限。另一个平台允许单次转账最多 1,000 个硬币，每天最多 2,000 个硬币。这意味着，按照当时比特币的价格，国内投资者可以在一天内通过比特币平台“汇”上千万人民币级别的资金。线下交流也是一种可行的方式。但是，交易者需要提前找到比特币买家，然后在商定价格后以美元结算交易。由于比特币是一种虚拟货币，投资者可以输入一串密码字符，直接将比特币提取到自己的钱包中。

但是，由于比特币价格的高波动性，愿意线下交易的人一般会要求卖家“打折出售”。以这种方式交换货币会导致更大的价值损失。 三、比特币交易所的法律分析：损失和风险1.国内交易所损失的可能损失。 （1）国内平台反洗钱风险审查：在中国大量购买比特币将受到交易平台严格的反洗钱调查。例如在OK Coin平台购买比特币时、OK Coin会先审核资金来源审核、资产数量等（2）境外收款平台风险审核：外资银行、交易平台在接受比特币时也要进行反洗钱审核，例如要求用户提供资金合法来源证明。比特币本身的价值波动，海外比特币平台的价格一般会低1-2%左右，最高的甚至可以按照17个月的汇率换算5万美元大概需要33万人民币。到吨他当时的比特币汇率，1比特币在国外的价值是3779.2美元，1比特币在中国的价值是26100元人民币，换50000美元大约需要340000元人民币。实际损失1万元。 2.国内外汇的法律风险 2017年禁令后，国内三大比特币交易平台相继关闭。比特币交易业务停止，业务中心转移到其他以区块链为底层技术的应用。

但是，上述禁令只是在交易平台层面禁止了比特币的交易，实际上给比特币交易留出了线下OTC交易的空白。那么，线下用人民币现金兑换比特币，然后通过海外交易市场提现是否可行？北京德科特律师事务所国际业务团队认为这是不可行的。无论是通过虚拟货币交易平台进行比特币兑换，还是通过线下OTC比特币兑换，本质是兑换交易并非在国家规定的兑换场所进行，因此可能不仅要承担风险违反国家外汇管理局规定的管理责任，还可能因违反刑法而承担刑事责任。 《中华人民共和国刑法》第一百九十条规定，逃汇罪是指公司、企业或者其他单位违反国家规定，擅自将外汇存入境外，或者非法转移境内外汇的行为。境外交流，情节严重。行为。根据中国外汇管理部门的有关规定，外汇交易应当通过依法取得结售汇业务资格、外汇特许经营资格的境内机构或者国家规定的交易场所如：中国外汇交易中心。未经国家规定的机构或者场所，在境内收付人民币，在国外相应收付外币的行为，视为非法买卖外汇。根据上述描述，无论是通过比特币交易平台还是线下场外交易，都是未经许可机构将外汇存入境外的行为，属于刑法规定的行为。单笔交易超过200美元或累计超过500万美元的，由公安机关立案追诉，最高可判处5年有期徒刑。

另外，根据刑法第225条，非法经营罪是指违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，其中小节（三）规定的情形是未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货、保险业务，或者非法从事资金支付结算业务。经司法案件审查，未经许可为他人办理类似比特币交易所的交易平台，国际交易所的交易平台一般以非法经营罪处罚，面临五年以下有期徒刑或者拘役的处罚，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；情节特别严重的，处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款； ine 五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚款或者没收财产。此外，司法案例也表明，即使只是交易的中介介绍人联系并促成了双方的交换交易，也可能与毒品犯罪相提并论。中国的中介介绍条例被视为帮凶。因此，以外汇为目的的异地比特币交易很可能与外汇敲换一样被应用，被认定为非法操作的风险更大。最后，除了刑事责任，使用比特币兑换外汇还可能承担行政责任。根据《中华人民共和国外汇管理条例》，擅自经营结售汇业务的，由外汇管理机关责令改正。有违法所得的如何通过比特币换汇，没收违法所得，违法所得50万元以上的，处违法所得1倍以上5倍以下罚款；情节严重的，由有关主管部门责令停业整顿或者吊销营业执照；构成犯罪的，依法追究刑事责任。综上所述，虽然区块链技术在全球范围内发展势头迅猛，但使用虚拟货币兑换外汇不仅违反了我国外汇管理规定，还可能导致触犯刑法。因此，北京多科特律师事务所国际业务团队建议谨慎使用比特币兑换外汇。